“法网之用,期世而行;宽惠之道,因时而布”——浅论“法律的温度”

本文以＂民本＂思想为指导,围绕立法理念、司法理念、司法过程、完善社会保障制度等四个方面就如何体现＂法律的温度＂发表了几点粗浅认识。     

离婚财产分割协议相关问题探析

关于离婚财产分割协议的性质、类型和效力,学界和司法实务界主要形成三种观点：＂身份关系协议＂、＂混合民事合同＂、＂附条件民事协议＂。而对离婚财产分割协议性质理解存在的分歧,导致了司法实践中裁判结果的巨大差异。这不仅严重影响了司法裁判的权威性,同时也影响了婚姻的和谐和社会的稳定。     

从证据制度的历史沿革考量证据的两维性

一部司法诉讼史的核心就是对证据的运用史,从非理性司法证明方式的＂神明裁判＂的证据制度到理性司法证明方式的＂法定＂、＂自由心证＂证据制度无不表现出证据的客观真实与主观信息能量的两个维度。在司法实践中,司法主题是在具体的有法律价值需求的司法环境进行案件审判,故在搜寻,运用证据具便有了客观真实信息和主体的能量,这样在诉讼活动中的证据属性便天然具有了作为证据内部特征的客观的信息和作为证据外部特征的主体的能量。即认为证据的根本属性是客观信息和主体能量的结合体,这便是证据根本属性两个维度的客观性和主观性。     

论死刑案件被害人及其亲属安抚机制的构建

在＂少杀慎杀＂死刑政策的执行中,由于被害人及其亲属安抚机制的缺失、被害人及其亲属＂复仇＂和＂求偿＂心理得不到满足,出现了一些不稳定的因素。人民法院在贯彻＂少杀慎杀＂政策的过程中,应做好被害人及其亲属的安抚工作,这有利于树立司法权威、促进司法和谐,有利于刑事政策的执行、和谐社会的建设。     

司法审查制度在美国起源的法理分析

司法审查制度是指普通法院对立法机构制定的法律的违宪或违法审查。这种司法审查制度既没有在具有普通法传统的英国产生,也没有在具有＂高级法＂理念和实行了权力分立与制衡原则的大陆法系国家产生,而是在美国诞生。从法理上来看,其根本原因就在于美国同时具备了四种要素：一、＂高级法＂理念,二、继承了英国普通法传统,三、权力分立与制衡原则,四、成文宪法在司法实践中完成了向普通法最高法的转变。     

从吕忠梅《沟通与协调之途——论公民环境权的民法保护》解读环境权

法律规定的＂环境权＂能否进入司法,通过司法获得法律的保护,以及在多大程度上能够通过司法影响公民的环境权以及保护环境,是一个很重要的问题,对于环境权的实现,也是一个很关键的问题。构建环境公益诉讼制度成为法学界的共识,环境权的确立依据不足使环境公益诉讼缺乏坚实的实体法基础,司法实践中对原告资格的限制性解释导致环境公益诉讼难以启动。     

宽严相济刑事政策下的检察工作

2006年10月,党的十六届六中全会通过《中共中央关于构建社会主义和谐社会若干重大问题的决定》,其中对刑事司法提出了明确要求：＂实施宽严相济刑事司法政策,改革未成年人司法制度,积极推行社区矫正。＂至此,宽严相济刑事政策便成为刑事法领域最大的主题,如何创新机制以实现这一刑事法政策成为司法机关和司法行政部门的中心任务。     

组织卖淫罪有关问题探究

组织卖淫罪有关问题的研讨一直是刑事法界和司法实务界关注的热点之一,特别是＂强迫＂是否应成为组织卖淫行为的手段＂、他人＂是否包括男子、多名组织卖淫者之间是否有主从犯之分及其死刑的存废问题一直是学术争论的焦点。不论是从学术上还是司法实务上研讨,对该罪进行更深层次的探究具有较高的价值。因而以司法实务为切入点,主要从组织卖淫罪的特殊理论和组织卖淫罪修正的构成两个问题加以探究。     

浅议舆论审判

舆论监督有利于加强和保证司法的公正性、民主性,然而舆论监督权的过度扩张,将会夹带着民众的同态复仇的朴素的刑罚报应观,并带着＂仇官＂、＂仇富＂情绪,反而容易影响到独立理性的司法裁判和司法公正,司法机关在面对被舆论广泛关注的案件时,必须要处理好司法独立与舆论监督的关系、案件事实与舆论猜想事实的关系以及判决结果和判决理由的关系。     

论刑事和解的理念基础

作为恢复性司法形式的刑事和解制度,对传统的刑事理念造成一定的冲击。在其兴起的司法潮流中,恢复性正义、矫正正义等理念起到理论根基的作用。并且,现代民权刑法理念的发展,为限制国家刑罚权力而保护和促进刑事被害人的市民权利提供了坚实的理念基础。在中国,传统的＂和合＂的理念与保守的＂刑权为上＂的观念并存,应就其中符合现代司法理念的合理内涵加以重构和更新,使之适合刑事和解制度。和谐社会目标和理念,也能够为刑事和解的中国之路奠定理论之基石。     

“法无明文规定”下的民事审判——论修补“法律漏洞”的裁判制度

从民事诉讼裁判的视角对＂法无明文规定＂下的民事审判问题进行研究,说明＂依法审判原则＂的发展和法官在法律适用过程中修补法律漏洞的必要性。通过对修补漏洞的方法、意义和制约因素的阐述,找出我国民事审判中法官通过修补法律漏洞进行裁判所存在的问题及原因,并提出相应的建议：确立＂法无明文规定时不得拒绝审判＂的原则,全面提高法官的素质,充分支持法官修补法律漏洞从而进行判决的行为,尽力保证司法的独立性,着力提高司法的威信力。     

浅析受贿罪中受贿主体

2009年刑法修正案（七）颁布,突破了受贿罪主体只能是国家工作人员的限制,新增加了5种受贿罪主体,完善了受贿罪主体的范围。但是在司法实践中,如何确定受贿罪的范围仍有一定的困难,原因在于立法者并没有对＂从事公务＂、＂国家机关＂等概念作出具体的立法解释,也没有明确＂近亲属＂、＂关系密切人＂的具体范围,导致对受贿罪主体的认定不统一。本文拟从理论和实践相结合的角度,结合现行刑事立法和司法解释,对影响受贿罪主体认定的问题进行梳理。在此基础上,剖析司法实践中出现的新问题,并对相关制度的立法完善提出建议。     

检察机关对民事执行监督的途径和方式

民事判决、裁定＂执行难＂、＂执行乱＂问题,成为社会广泛关注的一个热点问题,使司法权威受到损害,公民、法人和其他组织的合法权益得不到应有保护。为此,探讨检察机关在民事执行中如何发挥法律监督作用十分必要。     

浅析司法与民意的关系

近年来,随着民意频频影响司法审判活动,民意对司法的影响作用逐渐为人们所重视。最近,＂醉驾入刑＂在学术界乃至日常生活中被津津乐道,在此次刑法条文的修改中,蕴藏着司法与民意的纠缠互动。民意对于立法活动的影响可见一斑。本文旨在从民意与司法的冲突等方面,探讨民意与司法的关系。     

论条约与国内法冲突的解决——以美国“后法优先原则”为背景

分析了美国以＂后法优先于前法＂原则解决条约与国内法冲突的起源及司法判例,认为该原则既保留了国内立法机关对条约发生内国效力的最终控制权,又未直接违反＂条约信守＂原则,值得我国借鉴。     

我国民事执行中检察监督制度研究

在我国司法实践中,民事执行工作存在着执行＂乱＂与＂难＂的问题,而执行当事人的合法利益得不到有效保障,也将民事执行中监督制度的缺陷体现了出来。因此,为了维护我国司法的公正、有效以及公民、法人的合法权益,就要求由一个专门的机构对民事执行工作进行监督,同时还应建立完善、系统的民事执行检察监督制度。本文笔者通过对民事执行中检察监督制度的影响因素及必要性进行分析,提出了建立民事执行检查监督制度的初步构想。     

美国判例法——商业外观“显著性”的判断与证明

2000年美国联邦最高法院Wal-mart v.Samara案的判决结果宣告商业外观显著性判断与证明标准问题暂告一段落。十年以来,下级法院的司法实践不断检验、冲击着Wal-mart v.Samara案所确立的＂商业外观应当区分商品包装和产品设计＂、＂产品设计天然不具有显著性＂及＂产品设计必须证明＇第二含义＇才可能获得法律保护＂等规则的正确性和可适用性。在商标法及反不正当竞争法的立法模式下,无论国内外,如何有效保护商业外观仍是一道难解的题。时值我国相关规则阙如之际,美国判例法形成的司法经验、留下的众多问题值得我国法制实践所参考。     

秘密监控计划的审批者：美国对外情报监视法院

斯诺登事件使美国缔造并操控的人类有史以来最强大的秘密监控体系掀起了其＂面纱＂的一角。当人们对于＂棱镜＂等秘密监控计划的了解逐渐增加时,美国对外情报监视法院这个秘密司法机构也越来越多地浮出水面。可以说,不了解这个号称全美国＂保密最严法院＂的前世今生,     

论章士钊的政治法律思想

章士钊是我国著名的思想家、社会活动家、民主人士。章士钊反对＂尚同＂＂无容＂的封建专制政制,主张＂有容＂＂尚异＂才是现代民主政治的根基;在宪政方面,厘清了人民与国家、国家与政府以及私权与公权的正确关系,并在此基础上阐明了自己独到的制宪主张;此外,章士钊还十分重视人民的自由与权利的司法保护,提出自由主义的司法平等观念。总之,章士钊的政治法律思想在中国近现代法制进程中占重要地位。     

青春补偿费之法律剖析

＂青春补偿费＂并非法律术语,且世界各国均无将其纳入法律规制的先例。然而司法实践中,以＂青春补偿费＂为诉讼请求的案件屡见不鲜。于是一个新的问题摆在了我们面前即：青春补偿应否成为法定的补偿请求权而被独立的提出？笔者通过对＂青春损失费＂的价值合理性和理论明确性进行剖析,以期厘清青春损失费的本质。